一、清场的概念

　　1、内涵、外延

　　所谓建筑工地清场是指建筑合作开发合同、建筑工程施工合同、建筑劳务分包合同与投资开发、建筑施工、劳务施工、设备租赁等有关的合同，在未达到合同目的之前，双方或单方终止合同履行，清理、交接施工现场、设备、办理结算手续的法律行为。

　　2、清场行为的法律属性

　　从清场的性质看：是建筑开发、施工等相关的合同履行中，双方或单方认为存在履行瑕疵，提前终止双方的合作关系、施工关系、租赁关系等;办理已完成工程的质量检验、形象进度工程结算、施工现场交接、资料移交等法律事实行为。这是充满法律事实、法律风险的实务活动，应当树立法律管控意识、法律风险防范意识，依法处理相关事项。从而防止产生纠纷，而影响工程质量、进度、以及造成经济损失。

　　3、合法清场

　　通常情况下，双方应当对存在问题协商一致，办理合同终止履行前的质量、进度、结算、现场移交、资料移交等手续的形式清场。

　　4、变通手段清场

　　这是一种在遇到一方违约(不按约定预付工程款、或已无力垫资、或工期严重逾期、或无法保证质量约定等)情况时所采取的手段。当出现既无法继续合作、继续施工，又不腾退施工现场，故意拖延工期、迫使一方就范(接受无理要求)，可能造成发包方对业主违约的现实时，另一方应采取灵活、多样的变通措施，尽快使建筑工程恢复施工。

　　二、建筑工地清场的类型

　　1、有完备手续的建设项目发生的清场

　　当建设工程有建全的报批、准建手续的项目清场时：应当建立完备的工程质量、数量、中间结算、资料移交、现场移交等手续;在新施工单位进场前进行施工资质、资金实力、施工能力等方面的审查;办理已完成工程的资料、现场、形象进度移交、重新招投标资料的审查;重新签订施工合同，对建设工程进度、工程质量整体竣工验收责任、工程结算备案、工程综合验收备案等约定。

　　2、无完备手续的建设项目发生的清场

　　当建设工程无建全的报批、准建手续的项目清场时：对已完成工程质量、数量、结算、资料移交、现场移交等办理手续;由于工程无报批、建审手续，导致在建工程无法办理合法抵押担保，应当尽可能将已完成的工程款办理结算手续。在结算中，无论工程质量合格与否，对于工程款结算方式，双方应当参照最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中规定的情形处理结算问题。向进入施工进场的单位提供已完成工程资料、现场、办理形象进度移交等。

　　三、建筑工地清场应当注意的法律问题

　　1、法律依据：无论是双方达成合意的清场，还是单方实施的清场，均属于提前终止施工合同履行，应当适用《合同法》第93条、第94条规定和《建筑法》的相关规定。

　　2、有完备手续、双方合意清场应注意的法律问题;

　　达成终止原合同履行的书面协议，对工程质量、形象进度办理证据固定手续;对已完工程办理验收、腾退施工现场手续;办理工程结算手续、工程资料备案手续、移交施工现场;

　　对已完成、尚未完成工程的质量验收、质量保证、工程维修、质保金预留的约定要明确。在签订工程移交手续时，发包方应当要求原承包人与新施工单位三方签订合同，要求后两方明确质量责任界限、保修界限，并对工程质量承担连带责任。

　　3、单方清场应当注意的法律问题;

　　单方终止的情形：在无法达成终止原合同履行的协议;施工方工期严重违约、质量严重不符合验收标准、或资金周转不良、无力按约定垫资、拖欠农民工工资等情形时单方终止施工合同。

　　提示告知义务：对施工过程中的问题，应当提前以书面形式通知对方，要求整改，逾期改正的后果、责任、单能采取的措施等进行提示、告知。可采取工作联系函、律师致函等方式;可采取直接签字方式，也可采取特快专递邮寄方式。保留签字证据，特快专递存根，以便证明单方清场的合法性问题。

　　证据保全措施：对已完成工程质量、形象进度证据保全。保全措施：可以采取司法保全;公证保全;协议约定保全方式等;

　　4、变通手段清场时应当注意的法律问题

　　在变通清场时，某些手段并非正常措施。因此，对已完成工程质量、形象进度应当采取必要的、合法的取证;在清场时，采取灵活、多样、安全措施、手段，以达到清理、腾退施工现场的目的;在办理结算工程款时，应当委托第三方对工程量进行审计、确认，必要时办理公证提存手续，以不变应万变。既可以聘请专业审计、评估单位(有较强的证明力)，也可以由工程监理、第三方、承包方的施工班组包工头等联合确认形象进度。

　　四、清场引发纷争的案例

　　1、案例A：无形象进度证据清场后的法律后果(经开区案件)。

　　案例概况：发包方A公司与劳务分包方B公司签订《劳务分包合同》一份。合同履行中，A公司认为B公司工程质量、进度均未按约定履行，逐决定终止。之后，便强行将B公司清场。但B公司随后组织农民工多次到劳动监察部门举报、投诉，形成不安定因素。A公司迫于行政部门的压力，与B公司初步协商后，双方达成解除协议。但双方并未清场前或对签订协议时的工程形象进度进行确认，也未对已完成工程的款项支付情况进行约定;而是约定A公司直接向员工支付劳务费、工资。工程竣工后，班组包工头拿着与B公司办理的工程决算单，将A公司、B公司起诉至法院，要求支付工程款××万元;A公司辩称：该项目工程款已经结清，并未拖欠款项;B公司辩称：双方协议约定由班组工人与A公司直接结算，农民工工资与自己无关，应由A公司承担。法院一审判决：A公司与B公司签订协议约定分包班组与发包方结算，分包班组员工并不知情，A公司与原告没有直接法律关系。遂判决：B公司支付农民工劳务费××万元;B公司不服上诉至市中级法院。二审判决：认为发包方与劳务承包方签约时，只约定由A公司与班组直接结算，并未对已完成工程量进行确认，就视为A公司同意加入B公司劳务费债务的履行。据此判决由A公司、B公司共同支付农民工劳务费××万元。

　　案例点评：

　　一、无法律意识，盲目清场，引起社会不安定因素。其一，未达成协议前，强行、盲目清场与法相悖。建筑工程施工合同签订后，劳务承包方对建筑施工现场具有合法的占有、施工、作业的权利。非经双方协商同意、或采取相应的证据保全措施，无权强行将劳务承包方清场;其二，A公司违反国家劳务强制分包规定。在清场的事实发生后，迫于行政单位的压力与承包方达成协议时，又未明确已完成工程数量、形象进度、工程款结算情况等。形成班组包工头、农民工与A公司并无承包关系，也无合法劳动、劳务关系的情况下，却实际进行所谓的工资结算事实。而A公司并无劳务施工资质，无权直接进行劳务施工;包工头所带领的班组也无施工资质，导致施工项目处于非法施工状态。最终形成农民工集体到行政机关维权、讨薪的不安定因素;

　　二、对盲目清场行为承担相应的法律后果。一是承担工程量举证不能的责任。工程质量、数量不明确时，作为发包方，理应承担举证的责任。这也是对其盲目清场，无法律意识单位的制约。在法院审理期间，A公司根据设计图纸、已付B公司和班组成员工资量，来证明其已超量支付工程款。但是没有其清场前，工程量有效保全证据的确认，法院只能从维护弱势群体权益的观点出发，判决支持其请求;二是承担工程竣工资料备案的责任。当其盲目清场后，该工程的竣工验收、资料备案等手续的办理均出现问题。

　　2、案例B：未办理清场手续，直接与施工班组结算引起的纠纷(某公司案件)。

　　案例概况：发包方A公司与B公司签订《建设工程施工合同》一份。合同履行中，B公司施工现场无人(即挂靠施工人)负责，导致工期工程进度拖延，无法给商品房业主按期交房。为了加快施工速度，B公司要求支付工程款时，A公司就无制约的支付款项，形成工程款支付与形象工程进度基本同步，所剩工程款不多。然而，工程进度仍无法保障正常状态。于是，A公司决定与B公司各施工班组包工头直接结算，进行施工作业。为了加快工程施工进度，按市场价格一倍左右的单价与班组包工头结算，支付工程款500多万元，如期完成工程。但在办理该工程决算中，B公司一是不认可工程结算总额(即支付给班组包工头的500多万元);二是不配合办理工程结算备案手续(工程结算备案登记表)上的签章，造成该工程整体竣工资料备案无法完成。后派公司副经理、法律顾问、合同预算员前往B公司被挂靠单位解决纷争。B公司提出：一是作为承包方，对决算报告中已包括A公司支付给班组包工头的500多万元并未确认、也不知情，在决算资料上无法盖章确认;二是如果要对该工程整体决算资料确认，A公司在应当结算的工程款中，给B公司增加50多万元。为了办理工程结算备案手续，也防止因此引起纷争后反而承担500多万元的额外风险，A公司只能同意其要求。因自己不办理清场，单方使用B公司班组包工头施工，多承担了300多万元的工程款。

　　案例点评：

　　未终止施工合同，办理清场手续，擅自与班组结算的法律后果。

　　一是工程量风险。从法律角度讲，当发包方将施工现场交付承包方后，无其它证据证明情况下，所有工程应当认定为是承包方施工的，工程量应当计算在其名下。因为，该中间工程并未办理班组包工头接受施工时的形象进度交割手续，在工程决算时，只能估算其量，且需要承包方认可。否则，会产生争议;

　　二是工程款支付风险。在办理该工程款结算时，如果其坚持要求按照其中标文件确定的总量，全额支付该项目工程款(包括已经付给班组包工头的款项)时，如果是诉讼解决纷争，很可能性支持B公司的给付主张，对A公司具有一定的法律风险;

　　三是结算备案、综合验收备案风险。按现行规定，工程竣工前，首先办理工程决算备案，承包单位要在决算备案登记表上确认：工程已办理决算，并无拖欠工程款现象，有该单位国家备案的注册工程结算师盖章、单位公章盖章确认。如果不对已经付给班组包工头的工费进行确认，必然产生结算风险。办理综合验收时，对包工头施工部分，因其并非B公司组织施工的工程，在资料整理、会总、备案等方面均会产生纷争;

　　四是应承担未办理清场的责任。A公司在处理方式上有以下不当。当承包方的项目经理(实际投资人)为挂靠施工，不按《施工合同》履行义务时，发包方与实际投资人之间没有合同关系，出现工期逾期时，不应完全与挂靠人具体纠缠，而应当向直接向其被挂靠单位进行交涉、协商、主张工期逾期的权利。也不应直接与班组包工头达成所谓的施工意向，并直接进行劳务费用结算。因为发包方与班组包工头无法形成建筑工程施工关系(包工头无建筑工程签约资格、施工资质);也不能形成劳动关系(发包方无劳务施工资质)使其直接组织施工。因处理不当使本来对方违约的事件，反而使自己因未办理清场，单方使用B公司班组包工头施工，多承担了工程款300多万元的经济损失。

　　3、案例C：无合法报建手续、未签订施工合同开始施工的城中村改造项目，因工程质量、合同单价等问题无法清场(大兴区某项目案件)。

　　案例概况：北京A公司在某城中村改造项目中，在双方未办理招投标手续，也无项目报批、建审手续的情况下，与B公司达成以每平方米××元结算的口头意向后，开始施工。在工程施工至三分之一时，该项目报批手续下发，A公司不满意B公司的施工质量、进度、垫资能力等，要求终止施工关系，办理清场手续。B公司不同意终止施工，也不承认口头约定的每平米单价，双方随即发生争议，B公司农民工到行政部门要求支付拖欠的工资、劳务费等，最终政府相关部门出面调解解决纷争。

　　案例点评：

　　无工程质量、合同单价情况下的清场双方均应承担法律风险。

　　一是无报批、准建手续的风险。A公司的心态：无准建手续，但其实际并未太多出资，进退自如;B公司包工头的心态：反正主体工程客观存在，其它成本大多为劳务部分，自己出资仅为农民工的生活费，且该工程有村委会、A公司的实力，先取得项目施工权。两者纯动机最终导致农民工权益无法保障，造成社会不安定因素;

　　二是工程质量风险。在无工程招投标、无质量控制、无资金保障、无稳定的施工队伍的情况下，工程质量无从谈起;

　　三是工程结算风险。当工程已经施工三分之一时，双方仍对单价未达成一致，如何结算已完成工程，单方如何终止事实施工关系?办理清场手续更是无从谈起!A公司与第三方公司虽然达成施工意向，准备签订施工合同，却由于无法实现施工现场的清场，最终只能无奈与B公司签订书面施工合同，在单价问题上予以妥协解决纠纷。

　　作者：陕西康铭律师事务所张富信律师